马岭:宪法与部门法关系之探讨

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  [内容摘要] 各部门法有的是宪法的子法,但它们与宪法的距离和心结点却是不一样的。宪法性法律距宪法最近。行政法是宪法之下各部门法系统中最庞大的法群,宪法对其主要是我有一种理念与原则的指导。宪法对诉讼法的关注集中在其权力与权力、权力与权利的关系上。民法调整的是宪法领域之“外”的私权利关系。刑法是对一系列直接违反各种法律、间接破坏宪法的行为阶梯中的最高和最后一级行为的制裁。

  [关键词] 宪法 行政法 诉讼法 民法 刑法

  在法律体系中,宪法是各部门法的基础,各部门法都应当以宪法为立法最好的辦法 ,有的是得与宪法相冲突;同时,各部门法有的是的是宪法的的发展和落实,是宪法精神和价值的延伸和体现。部门法能够 宪法的指引和规范,以免脱离宪政轨道;宪法要是我需要 部门法的细化和补充,以落实当事人的思想和理念。“法律通过有一种的逻辑底部形态,奠定了自身被接受的基础,法律作为一系列规则体系,使当事人在进行目标合理的行为时,能选着 其行动方向。”[1]法律体系的逻辑性表现在什么都有方面,其中包括作为法律体系一偏离 的宪法与整个法律体系之间的关系,以及作为法律体系一偏离 的宪法与作为法律体系一偏离 的刑法、民法等部门法之间的关系,前者是个体(宪法)与整体(法律体系)的关系,后者是整体实物个体(宪法)与个体(如刑法、民法等)之间的关系(当然,还有法律体系中各部门法之间的关系——如民法与刑法,刑法与刑事诉讼法的关系等)。

  各部门法有的是宪法的子法,但它们与母法的距离却是不一样的。越多同的宽度都能够 看出不同的法律与宪法之间的紧密度:首先,宪法是政治法,与政治有关的法律一般距离宪法较近,如选举法、总统法、议会法、政党法等涉及国家政治制度的产生及运作的法律,而与政治制度无关的法律一般距离宪法较远,如民法、商法、情人关系法等等涉及民间买卖借贷,婚丧嫁娶的法律。其次,宪法是民主法,与民主制度建设有关的法律距离宪法更近,如同是权利法,选举法、集会游行示威法就比劳动法、义务教育法、残疾人保障法更贴近宪法,肯能前者事关公民参与民主政治的途径和国家民主制度的健全与完善。再次,宪法是公法,凡在公法范围内的法律一般较私法距离宪法更近,如行政法、诉讼法、刑法等,[2]而私法一般距离宪法较远。同为公法,行政法比刑法距离宪法更近,肯能刑法保护的法律关系带有公法关系,有的是私法关系,而行政法保护的法律关系不肯能是纯粹的私人关系。同是诉讼法,行政诉讼法比民事诉讼法距离宪法更近,肯能后者调整的纠纷趋于稳定在私权之间,前者调整的纠纷趋于稳定在公权与私权之间。第四,宪法是母法,作为立法的基础它具有产生、组织、协调其它法律的功能,但是,具有你这俩“立法最好的辦法 ”功能的法律一般比不具有你这俩功能的法律距离宪法较近。如在关于紧急情况表的一群法律中,《紧急情况表法》是牵头法,在其之下还有《戒严法》、《补救内乱法》、《战争法》、《防震减灾法》、《传染病防治法》、《抗洪法》等一系列法律,它们制定时除了要受宪法中关于紧急情况表规范的约束外,能够 受《紧急情况表法》的原则和规则的具体指导。它们与其说是宪法的子法,不如说是宪法的孙法,它们主要受母法约束,但要是我能排除祖母法的管教。[3]在一般情况表下,它们更多地依赖母法相对具体的指导,但当母法冒出空白、过低时,也都能够 用宪法直接指导立法和进行违宪审查,但是,《紧急情况表法》(法律群中的牵头法)比《抗洪法》(法律群中的一分子)等法律更接近宪法。

  长期以来人们歌词 歌词 一个劲津津乐道于谈论“各部门法有的是宪法的子法”,但却那末进一步探究各部门法与宪法的距离不是有所不同,它们与宪法之间的联系最好的辦法 有何差异,有的法律与宪法之间的联系肯能是一根绳子 丝线,有的法律与宪法之间的联系肯能是一根绳子 粗绳,还有的法律与宪法之间的联系肯能是千丝万屡。鉴于篇幅和当事人能力所限,下面仅就宪法与各主要的部门法之间的关系作一初步阐述。

  一、宪法与宪法性法律

  宪法性法律是距宪法最近的一群法律,以致有学者认为它们是宪法的组成偏离 ,而有的是宪法之外的法律。实在它们在数量上不及行政法群庞大,但它们或在功能上是国家的组织法,或在性质上是政治行为法。它们与宪法的内容有着大面积的重叠,宪法的民主法、权力法、组织法等底部形态在宪法性法律带有极为突出的体现,它们所拥有的鲜明的政治底部形态,使得以技术性与中立性为特点的行政法相形之下与宪法拉开了距离。[4]

  二、宪法与行政法

  行政法与宪法的密切度仅次于宪法性法律,曾任西德联邦行政法院院长的弗里兹?韦纳教授曾提出“当作是具体化宪法的行政法”的著名论点,号称德国“行政法学之父”的奥脱?麦耶教授更是有过“宪法消逝,行政法永存”的名言。[5]然而,“不仅是行政法,即连规范立法权之国会法、有关司法权力之法院法、诉讼法、涉及人权之法律等等,都都能够 说是‘当作具体化宪法的法’”。[6]以宪法与部门法的关系来看,其基本原理应该是相通的,行政法作为宪法的子法之一,仍然应当最好的辦法 宪法产生,并受宪法约束,与宪法相抵触的行政法规范应当视为无效。[7]当然这越多签署行政法与宪法的特殊关系,不签署它在众多子法带有其个性。实在几乎所有法律有的是宪法规范的具体化,但行政法在“将社会法治国家宪法的指导原则予以具体化,来使多元化的民主,得以实践”[8]方面,有着特殊的作用。

  宪法的基本内容是签署公民权利,规范国家权力,国家权力又分为立法权、司法权、行政权等,其中对行政权的规范主要由行政法来完成。[9]在现代社会中,行政权在国家权力格局里的分量日益加重,“在今日,行政法已变为有一种技术性的工具,被视之为万灵丹,以补救社会上所趋于稳定之诸多脱轨失序大大问题”,[10]行政权是最具权力底部形态的权力,它一个劲、主动、几瓶地被行使,通常比立法权、司法权更活跃,但是法律对行政权的规范具有格外重要的意义。在依宪立法日后的法律实施阶段,行政法已成为“实践多元化民主”的主力军。行政权是国家治理中依赖最多、最还可以了缺少的权力,同时也是最不容易驾御、最容易脱轨变异的有一种权力,权力腐败实在还可以了排除立法权和司法权的腐败,但在更多的情况表下、更多的日后,主要表现为行政权的腐败。从内容上看,行政法的僵化 性使之与宪法之间趋于稳定着有一种特殊联系,单独某一部行政行为法所涉及的内容往往面窄巷子深,但从前 的行政行为法有一群而有的是三个多多多三个多多多的日后,它们就形成了三个多多多既深且宽的法群,在宪法之下成为宪法关于国家行政权的坚实基础。行政法虽不及宪法性法律那末贴近宪法,但它们从数量上说是宪法之下各部门法系统中最庞大的法群,不论在时间上还是空间上,行政法管辖的跨度有的是最大的。肯能说宪法是“源”,部门法是“流”,那末,行政法要是我各支流中流量最大的一支,行政法制的落实是实现法治的最关键一步。

  和其它法律一样,行政法源自宪法的原则与规则。与宪法授予议会的立法权相比,宪法给行政机关的自由裁量权要少得多(表现为行政机关要依法行政)。毕竟议会立法权的行使是直接适用宪法,是最好的辦法 宪法规范创造法律规范,而行政权和司法权在大多数情况表下是直接适用议会的法律、间接适用宪法,它们同时具有“执行法律”而有的是“创造法律”的底部形态,法律的具体化、规则化在很大程度上决定了执行法律的机关自由裁量的有限性。但同为“执行”,行政权与司法权相比又有较大的自由裁量幅度,法院一般要严格“依法审判”,绝大多数情况表下是依严谨细致的法律规则审判,对类推、直接适用法律原则、创造判例等手段的适用在刑法领域是禁止的,在民商法领域能够否了有条件地实行。这并有的是行政权不能够 严格规范,或对行政权的规范不重要,要是我肯能行政权的僵化 、琐碎,使立法者难以详细监控,立宪者就更鞭长莫及。肯能行政法在众多法律中数量最多、变化最快,使行政法“更具有不选着 性,更容易受社会、政治、经济、气候等改变的影响。……德国的学说在行政法中更盛行于采用不明确的法律概念,相似‘公共利益’,‘公共秩序’,‘方便交通’,‘公共安全’,‘危险’,‘一个劲性的’,‘普遍性的’等概念,它们被适用时留有充分的余地。”[11]这使得一向以稳健著称的宪法难以对其进行充分调控,将权力交给立法者是聪明之举,也是不得已而为之。宪法主要规定行政机关的组织与活动原则,罗列出其大致的权力表,而行政机关实物的具体组织,其活动的具体最好的辦法 ,权力行使的具体界限等等,还可以了交由立法者进一步规定。立法者不仅要为行政机关,也要为司法机关、立法机关的活动制定规则,制定你这俩规则时有的是的是依宪立法,但为行政权立法时所最好的辦法 的宪法规范具有更大的弹性,表现为什么都有过里还可以了最好的辦法 宪法原则或极具原则性的规则立法。[12]立法者要等多地审时度势,根据实际能够 灵活掌握法律的尺度,不肯能过于依赖宪法(也依赖不上);同时立法机关制定出来的行政法规范也比司法法、议会法等法律具有更多的伸缩性,给具体的执法再一次预留了空间。

  行政法那末统一的法典,它“散见于单行的制定法规范里,尚未在一偏离 法典底部形态中系统化。”“私法的主要偏离 肯能法典化,而公法的主要偏离 却相反。”[13]那末,讲到行政法与宪法的关系,就应当是具体的一部部行政法律与宪法的关系,而有的是笼统的包括所有行政法律的被抽象出来的“行政法”与宪法的关系,抽象的“行政法”是有一种学术归类,它与宪法的关系与其说是宪法与行政法的关系,不如说是宪法学与行政法学的关系。每一部具体的行政法都与宪法单独构成有一种法律上的关系,而不象民法中的有些次级民事法律虽也与宪法趋于稳定有一种法律关系,但同时又与民法典构成更为密切的渊源关系。要是我每一部具体的行政法在遵守同时的宪法原则的前提下,所最好的辦法 的宪法规范又不详细相同,肯能说有所侧重,如各行政法有的是遵守宪法中关于行政机关性质、地位、职权的规定,而宪法带有关中央政府组织的规范是中央政府组织法的主要是我最好的辦法 ,有关地方政府组织的宪法规范是地方政府组织法的主要最好的辦法 ,行政行为法中的行政监察法、行政复议法等在宪法中通常还可以了找到极为简略的规则,如政府有权对有些事务进行管理,[14]你这俩规定加上上你这俩宪法关于行政机关乃至一切国家机关活动的原则,什么都有能够“自然”繁衍出一根绳子 条具体的行政法律规则,但是宪法对它们的作用更多地体现为有一种理念与原则的指导。

  三、宪法与诉讼法

  诉讼法是守护进程运行法,守护进程运行的详尽、细致、琐碎常常令人不胜其烦,但“司法上的麻烦、费用、迟延,甚至危险性,有的是每三个多多多公民为着他的自由所付出的代价。”在共和政体下,“对公民的荣誉、财富、生命与自由越重视,诉讼守护进程运行也就越多。”[15]而公民的荣誉、财富、生命与自由正是宪法保障人权的题中之意。

  诉讼法一般又分为刑事诉讼法、民事诉讼法和行政诉讼法,[16]在你这俩诉讼法带有当事人之间的法律关系(如原告与被告的关系),当事人不是当事人之间的法律关系(如原告、被告与证人的关系),有的是当事人与律师之间的法律关系,还有当事人与法院、律师与法院之间的法律关系等。在你这俩错综僵化 的法律关系中,宪法重点关注的是权力与权力、权力与权利的关系,而将权利与权利的关系交由诉讼法当事人去补救。如有些国家的宪法规定了公民的诉权,它是当事人的权利, 但你这俩权利又是与权力紧密相连的,是有一种要求权力救济的权利,其意义在于保障公民有接近正义的肯能,即接近法院(司法权)、接受司法裁判的权利。正如《世界人权宣言》第8条指出的:“任何人当宪法或法律所赋予他的基本权利遭受侵害时,有权由合格的国家法庭对你这俩侵害行为作有效的补救”。诉权是诉讼法的内容之一,但诉讼法除了规定当事人的权利之外,还规定了诉讼中司法权力的行使最好的辦法 及其规则,什么都有诉讼法中既有公民权利有的是国家权力,这是民事诉讼法与民法的不同之处,民法中还可以了权利与权利的关系,而民事诉讼法中不仅有权利与权利的关系(当事人之间的关系),但是有权利与权力的关系(当事人与法院的关系),还有权力与权力的关系(各级法院之间的关系)。诉讼中的权利主要源自宪法中的诉权规则,诉讼中的权力主要源自宪法中关于司法机关的权力规则,它们彼此的对应使司法机关在诉讼中要保护、保障公民的诉权,公民在诉讼中也要服从司法守护进程运行和法院的裁判。但二者之间的你这俩宪法确认的权力与责任、权利与义务的关系还需法律加以具体化过还可以够真正实现,你这俩具体化的法律要是我诉讼法。

  刑事诉讼中被告的权利尤其受到宪法的有点硬关注,“历来的宪法,从英国的宪法性法律大宪章、权利保护律,(点击此处阅读下一页)

本文责编:jiangxl 发信站:爱思想(http://www.aisixiang.com),栏目:天益学术 > 法学 > 宪法学与行政法学 本文链接:http://www.aisixiang.com/data/10854.html 文章来源:《法学》2005年第12期